勞務(wù)派遣需加強規(guī)范已成為共識,問題是如何加強規(guī)范?據(jù)悉相關(guān)部門對此正多方深入調(diào)研。筆者認為,加強對勞務(wù)派遣的規(guī)范可從如下幾個方面著手。
解決規(guī)范本身的“嚴”與“密”。從現(xiàn)行立法看,我國對勞務(wù)派遣的規(guī)范不可謂不“嚴”。但由于大多為概括性規(guī)范,缺乏配套細則,法律適用存在很多“盲點”和“迷點”,造成了現(xiàn)行立法“嚴而不密”并進而導(dǎo)致“嚴”被架空的狀況。因此,對勞務(wù)派遣的規(guī)范首先要及時實現(xiàn)法律的“補位”。
析清勞務(wù)派遣的“質(zhì)”與“量”?,F(xiàn)在對勞務(wù)派遣的關(guān)注似乎主要集中在“量”的泛濫方面。對勞務(wù)派遣的“量”進行適度的控制不失為一種實際有效的規(guī)范方法,但更應(yīng)該注重“質(zhì)”的提高,“質(zhì)”的問題解決了,“量”的問題將成為次要問題。
勞務(wù)派遣與無固定期限勞動合同的關(guān)系?,F(xiàn)階段企業(yè)對勞務(wù)派遣的青睞,一個重要原因是對無固定期限勞動合同的恐懼,而勞務(wù)派遣可助其規(guī)避該類合同。這與我國確定勞務(wù)派遣的初衷相悖,因此規(guī)范理順勞務(wù)派遣與無固定期限勞動合同之間的關(guān)系,消除該“規(guī)避”功能,是必須要解決的問題。
完善勞務(wù)派遣退回保障機制。因退回而引發(fā)的糾紛是當前勞務(wù)派遣糾紛主要類型之一,焦點主要集中在該不該退回和退回的后果兩方面?,F(xiàn)行立法對這兩方面均有規(guī)定,但均不明確,結(jié)果往往造成勞動者的利益受損。完善的思路,一種是嚴格限定退回條件,另一種是加強退回的保障。后者更符合勞務(wù)派遣的屬性和當下勞動市場的現(xiàn)狀。
勞務(wù)派遣工參與企業(yè)民主管理。《勞動合同法》規(guī)定勞務(wù)派遣工有權(quán)選擇在用人單位或用工單位參加工會,但實踐中他們的工會關(guān)系往往都在用人單位,難以參加用工單位的工會活動。結(jié)合現(xiàn)階段勞務(wù)派遣的現(xiàn)實情況,筆者認為應(yīng)當規(guī)范引導(dǎo)勞務(wù)派遣工參加用工單位的工會,并明確職工代表大會的“職工”包含勞務(wù)派遣工。
勞務(wù)派遣“同工同酬”。同工不同酬,被認為當前勞務(wù)派遣的最主要問題。但究竟何謂同工同酬,眾說紛紜,有人認為是工資的平均主義,有人認為只是一個不具操作性的口號。筆者認為,應(yīng)當明確同工同酬的反歧視功能,并進一步規(guī)范明確“同工”的認定標準和“同酬”的認定范圍,以利于真正落實“同工同酬”的法定要求。(作者為上海市法學會勞動法研究會執(zhí)行副會長)